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NFT在中国面临的法律监管

TerraLex

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Zhong Lun Law Firm logo

Si Xiangjun

背景

2021年3月初,由美国数字艺术家Mike Winkelmann(网名为“Beeple”)创作的NFT数字艺术作品“Everydays: the First 5000 Days”通过佳士得拍卖行以42,329个以太币(约合6,934万美金)的高价售出。一时间,海内外媒体纷纷报道,刮起一股NFT的热潮。中国企业也开始逐步尝试通过自营模式或第三方交易平台模式开展NFT数字藏品交易,这也引起了中国相关主管部门对NFT交易可能存在的一系列风险的重视。

2022年4月13日,中国互联网金融协会、中国银行业协会、中国证券业协会(“三大协会”)联合发布了《关于防范NFT相关金融风险的倡议》(“《防范NFT风险倡议》”)。该倡议虽不具有法律效力,但是对三大协会的会员具有一定的约束力。并且,考虑到三大协会的主管单位是行业的主管机关,其发布的文件在一定程度上也体现了将来可能的政策导向、监管态度甚至立法趋势,具有可借鉴性。《防范NFT风险倡议》在整体上肯定了NFT作为一项区块链技术的创新应用,在丰富数字经济模式、促进文创产业发展等方面显现出的潜在价值,但同时也指出了NTF交易存在炒作、洗钱、非法金融活动等风险隐患,并对防范相关风险提出了一系列的倡议。《防范NFT风险倡议》的出台或许也预示着NFT相关监管领域的空白将逐渐被填补。

与此同时,NFT侵权第一案于2022年4月20日在杭州互联网法院进行了公开审理并当庭宣判。该案对NFT以及NFT数字作品的性质、NFT交易模式下的行为界定、NFT数字作品交易平台的属性以及责任认定、停止侵权的承担方式等方面进行了积极探索,并形成了相应的司法审查标准,系涉及NFT数字作品的新类型典型案例[1]

一. 什么是NFT

“NFT”是“Non-Fungible Token”的缩写,中文含义为不可替代通证或非同质化代币。与之相对应的为“Fungible Token”(“FT”),即可替代通证或同质化代币。无论是NFT还是FT,都基于区块链而存在,而两者最大的区别在于,FT之间价值和作用相同,可以对等交换并拆分,如比特币和以太币都是典型的FT,虽然不同的人持有不同的比特币或者以太币,但是每一个比特币和以太币所代表的价值相同,可以对等交换;而NFT则不同,其通过区块链将每一个通证打上唯一的标签,实现了通证的唯一性和不可替代性,各个NFT的价值互不相同,因此不可对等交换,且不可拆分。

NFT可以将有价值的事物(可以是一幅画、一首歌或一段视频等)通证化,形成一种数字资产,并可实时追溯该数字资产的所有权。基于NFT唯一性和不可替代性的特性,NFT更好地保护了数字作品的版权,使其免于被随意复制和分享,且由于区块链去中心化记账的特点,每一次NFT交易都会被记录在案,且不可更改,而购买NFT的买家就可以借助区块链,成为该NFT唯一的所有者。

二. NFT交易

目前在国外,NFT主要在以太坊上通过智能合约进行交易,境外较为活跃的NFT交易平台主要有OpenSea、Nifty Gateway、MakersPlace、Rarible、Super Rare 和 VIV3等。借助NFT交易平台,创作者可以完成上链及交易。

1. NFT作品上链

目前NFT基于以太坊上的上链费用极其高昂。但借助一些NFT交易平台,创作者可能实现无需GAS费便可在平台上铸造NFT作品,但交易平台通常会从NFT作品销售中收取佣金,如VIV3 会承担NFT 铸造和交易费用,但会从NFT作品首次和二次销售中收取服务费。

2. NFT作品购买

NFT作品上链后,通常储存在软件钱包中,如Enjin Wallet、Coinbase Wallet、甚至是浏览器的 Chrome 插件中,如 MetaMask。买家也需实现创建数字钱包用于存储购买的作品,并准备加密货币用于购买作品。但考虑到大多数人并没有加密货币,部分平台支持使用信用卡购买NFT作品,如Nifty Gateway和MakersPlace。

3. 二次销售

三. NFT交易在中国面临的法律监管

1. 区块链相关法律监管

通过前述对于NFT的讨论,我们可以发现,NFT的存在离不开区块链。目前,海外绝大部分的NFT平台都基于以太坊的公链生态。目前在中国境内并不能连接到以太坊主网,因此中国的NFT交易平台需通过在境内自主开发自己的区块链或借助其他企业在国内已开发的区块链进行NFT交易。根据《区块链信息服务管理规定》相关规定,NFT平台或被认定为区块链信息服务提供者[2]。因此,若想在境内设立NFT平台,需根据相关法律法规报国家和省、自治区、直辖市互联网信息办公室进行安全评估[3],并通过国家互联网信息办公室区块链信息服务备案管理系统填报相关信息,履行备案手续[4]。NFT交易平台及NFT交易能否通过安全评估及能否顺利备案存在不确定性。

2. 电信服务相关法律监管

NFT交易平台作为电信业务提供方,届时可能会受到相关电信法律的监管。如NFT交易平台作为经营互联网信息服务的平台,届时可能需取得针对信息服务业务的增值电信业务许可证,即ICP证;其作为第三方,为买卖双方提供交易平台,可能构成通过互联网为用户提供在线数据处理与交易处理业务,从而需要申请针对在线数据处理与交易处理业务的增值电信业务许可证,即EDI证;如NFT平台届时运用新技术试办《电信业务分类目录》未列出的新型电信业务的,亦应依法向相关电信管理机构备案[5]。另外,NFT交易平台作为一个网络交易平台,其运营亦应遵守《中华人民共和国电子商务法》和《网络交易监督管理办法》及相关法律法规对网络交易平台的规定。

3. 加密货币相关法律监管

以比特币为例,2013年12月发布并实施的《关于防范比特币风险的通知》(“國內外NFT平台比較 《通知》”)以及2017年9月发布并实施的《关于防范代币发行融资风险的公告》(“《公告》”),均规定不得从事法定货币与代币、“虚拟货币”相互之间的兑换业务,不得买卖或作为中央对手方买卖代币或“虚拟货币”,不得为代币或“虚拟货币”提供定价、信息中介等服务[6]。2021年5月,结合比特币等虚拟货币价格大幅波动的现象,为贯彻《通知》和《公告》等要求,中国互联网金融协会、中国银行业协会、中国支付清算协会联合发布了《关于防范虚拟货币交易炒作风险的公告》,继续强调不得开展与虚拟货币相关的业务,并从司法实践角度提出,虚拟货币交易合同不受法律保护,投资交易造成的后果和损失由相关方自行承担,以提示相关风险。同年9月,中国人民银行、中央网信办、最高人民法院等发布了《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》,进一步强调了虚拟货币不应且不能作为货币在市场上流通使用。《防范NFT风险倡议》中也明确了相关企业不应以比特币、以太币、泰达币等虚拟货币作为NFT发行交易的计价和结算工具。

4. 金融领域监管

5. 知识产权法律监管

在国外,已有很多NFT侵权纠纷是因NFT作品侵犯NFT底层作品知识产权而引起的。如在2021年12月初,奢侈品牌爱马仕就发表声明称,美国数字艺术家 Mason Rothschild 创作的 MetaBirkins 系列 NFT 虚拟手袋抄袭了爱马仕铂金包的设计,侵犯了爱马仕品牌商标权。

薔薇、Gally,變裝皇后的兄弟日記

薔薇、Gally,變裝皇后的兄弟日記

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By Vogue Hong Kong

而薔薇在退伍後想拍一系列的Vlog記錄變裝皇后的日常生活。「有點像Keeping up with the Kardashians啦!希望大家不是永遠只看到我們的光鮮亮麗,背後其實付出很多心血,也會有低潮。」他曾經非常在意點閱率,也常常拿自己和其他皇后比較,但現在他並不介意把脆弱面攤出來讓大家看見,因為他知道,隱藏在華麗妝容底下,身而為人的真實樣貌其實更可貴。

Photographed by Kuo Fangwei 國內外NFT平台比較 by Cheng-Po OU-YANG(薔薇與Gally) , Editor: Nicole Lee
Stylist: Titi Chen, Text: Christine Lee

基于NFT估值框架“DRIC”,分析Azuki估值

分析

回归到 Azuki 社区中,Web3 世界中因为 DAO 理念的出现,加速了抱团参与共建的热情。2022 年 4 月,基于 Azuki 社区的 Spirit DAO 成立,初期便有 400+ 持有者加入,构建起了庞大国库,其不断在市场上进行扫货的同时,也在用 DAO 社区的能量帮助 NFT 向外传播,包括用资金来鼓励进行二创比赛、制作动漫等。其中 Spirit DAO 创始人 Iced coffee 的推特介绍也是:IP related queries please dm/tag me,很明显能观察到社区为项目的发展积蓄能量。

2.4. 估值计算

综上分析,我们尝试对 Azuki 用 DCF 的方法进行价值判断。通过深入分析 Azuki 和 Beanz 的价值组成,将 NFT 整体类比成公司,通过预测未来现金流来并折现,以判断 NFT 的价值。

在估值中,考虑到 NFT 行业的高增长与不确定性,将折现率定为 20%、永续增长为 1%。最终求得,Azuki 当前市值 4.6 亿美金、Beanz 当前市值 2.4 亿美金,具体过程见下表:

分析

以上分析通过「DRIC」模型求得了总市值,由于 Azuki NFT 稀有度设计,地板价将受到其稀有度因素的影响。我们可以通过成交、供给占比数据求稀有度的影响,具体公式如下:

NFT Floor Price = 总市值 ÷ 稀有度参数 ÷ 总供给

分析

我们基于 NFTGo.io 平台数据来进行稀有度参数计算。NFTGo 将 Azuki、Beanz 稀有度分为 Legendary、Classic、Rare、Normal 四类,通过对 4 万多条成交数据进行分析,我们计算求得稀有度参数分别为 1.34 与 1.10。( 稀有度参数越高则说明社区共识越高,愿意为高稀有度 NFT 买单)

分析

已知 Azuki 与 Beanz 的供给分别是为 10,000 与 20,000,基于 NFT 國內外NFT平台比較 地板价的计算公式,最终求得 Azuki 地板价估值为 34,240 美金、Beanz 地板价估值为 10,910 美金。(按照以太坊现价 1,500 计价,分别约合 22.83 ETH、7.27 ETH)

相信 Azuki 作为中西方美学交融的代表,未来将在整个 Web3 品牌中占据重要的一席。

本文以 Azuki 为例探讨了 NFT 的部分价值判断逻辑,整体方法论基于我们对 NFT 的认知和理解。考虑到加密市场快速变化,估值框架也只是我们的一得之见,希望能得到大家在方法论上的指导与建议反馈,共同来优化模型。